ogłoszenie o zamówieniu

Zmiana treści SIWZ prowadząca do zmiany treści ogłoszenia o zamówieniu

O zmianie treści ogłoszenia o zamówieniu publicznym pisaliśmy we wcześniejszym artykule: link, natomiast w niniejszym artykule odniesiemy się bezpośrednio do zmiany ogłoszenia na skutek zmiany SIWZ w postępowaniu.

Artykuł 38 ust. 4a PZP określa sposób postępowania zamawiającego w sytuacji, gdy w postępowaniu prowadzonym w trybie przetargu nieograniczonego zmiana treści specyfikacji istotnych warunków zamówienia prowadzi do zmiany treści ogłoszenia o zamówieniu. W tej sytuacji zamawiający:

zamieszcza ogłoszenie o zmianie ogłoszenia w Biuletynie Zamówień Publicznych – jeżeli wartość zamówienia jest mniejsza niż kwoty określone w przepisach wydanych na podstawie art. 11 ust. 8;
przekazuje Urzędowi Publikacji Unii Europejskiej ogłoszenie dodatkowych informacji, informacji o niekompletnej procedurze lub sprostowania, drogą elektroniczną, zgodnie z formą i procedurami wskazanymi na stronie internetowej określonej w dyrektywie – jeżeli wartość zamówienia jest równa lub przekracza kwoty określone w przepisach wydanych na podstawie art. 11 ust. 8.

Zgodnie z wyrokiem Najwyższego Sądu Administracyjnego z dnia 13 października 2016 r., sygn. akt II GSK 1666/16, z art. 38 ust. 4a oraz ust. 6 PZP wynika, że z punktu widzenia sytuacji odnoszących się do wpływu zmiany SIWZ na treść ogłoszenia o zamówieniu publicznym ustanowiony został dychotomiczny podział. Rozróżniono mianowicie dwie kategorie zmian treści SIWZ oraz ich wpływu na treść ogłoszenia, tj. zmianę treści SIWZ prowadzącą do zmiany treści ogłoszenia o zamówieniu, aktualizującą po stronie zamawiającego obowiązek, o którym mowa w art. 38 ust. 4a PZP, oraz zmianę treści SIWZ nieprowadzącą do zmiany treści ogłoszenia o zamówieniu, aktualizującą obowiązek o innej już treści, który określony został w art. 38 ust. 6. Istnienie zróżnicowania zmian treści SIWZ, których dokonać może zamawiający oraz ich wpływu na treść ogłoszenia, wyklucza możliwość jednoczesnego zaliczenia jednej zmiany treści SIWZ do dwóch kategorii.

Odnośnie zmian w SIWZ prowadzących do zmian ogłoszenia, kwestia istnienia lub braku obowiązku przedłużania terminu składania ofert lub wniosków o dopuszczenie do udziału w postępowaniu uregulowana została w art. 12a ust. 2 PZP (oraz odpowiednio w art. 134 ust. 3a PZP dla zamówień sektorowych), a omówiliśmy ją szczegółowo w przytoczonym wyżej artykule. Ponadto ustawodawca w art. 38 ust. 4b PZP wskazał na niedopuszczalność dokonywania zmian w treści SIWZ po upływie terminu składania wniosków o dopuszczenie do udziału w przetargu ograniczonym i negocjacjach z ogłoszeniem, które prowadzą do zmiany treści ogłoszenia. Ta reguła ma na celu zachowanie wynikających z art. 7 ust. 1 PZP zasad zachowania uczciwej konkurencji i równego traktowania wykonawców (por. wyr. KIO z 30.04.2013 r., sygn. KIO 871/13 i KIO 875/13). Należy zauważyć, że zmiana ogłoszenia już po dokonaniu kwalifikacji wykonawców mogłaby doprowadzić do zmiany kręgu wykonawców zainteresowanych wykonaniem zamówienia.

Natomiast odnośnie zmiany treści SIWZ nieprowadzącej do zmiany treści ogłoszenia o zamówieniu, zgodnie z art. 38 ust. 6 PZP, jeżeli w wyniku takiej zmiany niezbędny jest dodatkowy czas na wprowadzenie zmian w ofertach, zamawiający przedłuża termin składania ofert i informuje o tym wykonawców, którym przekazano SIWZ oraz zamieszcza informację na stronie internetowej, jeżeli specyfikacja istotnych warunków zamówienia jest udostępniana na tej stronie. Każdorazowo, dokonując modyfikacji treści SIWZ, nieprowadzącej do zmiany treści oferty, zamawiający ma zatem obowiązek ocenić zakres i wpływ dokonanych zmian na sporządzenie ofert i podjąć decyzję o ewentualnym przedłużeniu terminu składania ofert.

Zamawiający, dokonując przedłużenia terminu, powinien mieć na względzie, że naruszenie art. 38 ust. 6 PZP powoduje obowiązek unieważnienia postępowania zgodnie z art. 93 ust. 1 PZP. Należy przy tym zaznaczyć, że naruszeniem będzie nie tylko samo nieprzedłużenie terminu, ale także przedłużenie go o czas, który nie spełni przesłanki „czasu niezbędnego na wprowadzenie zmian w ofertach”. Art. 38 ust. 6 PZP, w przeciwieństwie do art. 12a ust. 2, nie wyznacza konkretnych minimalnych terminów składania ofert po dokonanej zmianie. W tym miejscu należy wskazać, że przed nowelizacją ustawy PZP z dnia 24 października 2008 r. termin ten wynosił 7 dni. Obecnie wyznaczenie jego długości pozostawione jest uznaniu zamawiającego, przy czym, jak wskazuje KIO, zamawiający powinien mieć na względzie zakres dokonywanych modyfikacji i ich znaczenie dla przygotowywania oferty przez wykonawcę (wyr. KIO z dnia 13.10.2011 r., KIO 2108/11).

Autor: radca prawny Adam Wawrzynowicz, Dagmara Dragan, Kancelaria Wawrzynowicz & Wspólnicy Sp.k.

Czasopismo Portal Zamówienia.org.pl ISSN 2544-1825

Zmiana treści ogłoszenia o zamówieniu publicznym

Zamawiający w praktyce udzielania zamówień publicznych często spotyka się z sytuacją, kiedy musi zmienić treść ogłoszenia o postępowaniu – zazwyczaj na skutek konieczności zmiany SIWZ, czy to z uwagi na wnioski o wyjaśnienie treści SIWZ, rozstrzygnięcia odwołań przez KIO czy też z własnej inicjatywy, jeśli zauważy w dokumentacji błędy czy nieścisłości.

W obecnym stanie prawnym zamawiający ma możliwość wprowadzenia uzupełnień treści, poprawek, a nawet zmiany treści ogłoszenia. W art. 12a ust. 2 PZP ustawodawca dokonał podziału na istotne i nieistotne zmiany treści ogłoszenia. Zmiany istotne dotyczą w szczególności: określenia przedmiotu, wielkości lub zakresu zamówienia, kryteriów oceny ofert, warunków udziału w postępowaniu lub sposobu oceny ich spełniania. Jest to katalog otwarty, co oznacza, że za istotną zmianę mogą zostać uznane także inne ingerencje w treść ogłoszenia. Wprowadzenie do ogłoszenia istotnej zmiany powoduje konieczność przedłużenia terminu składania wniosków o dopuszczenie do udziału w postępowaniu lub terminu składania ofert o czas niezbędny na wprowadzenie zmian. Termin ten zamawiający ustala w sposób uznaniowy w przypadku zamówień, których wartość nie przekracza kwot określonych w rozporządzeniu wydanym na podstawie art. 11 ust. 8 PZP, natomiast w przypadku pozostałych zamówień, tzn. o wartości przekraczającej powyższe progi unijne, nie może być on krótszy niż 15 lub 30 dni od przekazania zmiany ogłoszenia Urzędowi Publikacji UE – w zależności czy w postępowaniu składane są oferty czy wnioski o dopuszczenie do udziału w postępowaniu oraz z uwzględnieniem sytuacji, w której zachodzi pilna potrzeba udzielenia zamówienia.

Zgodnie z uchwałą Krajowej Izby Odwoławczej z 29 grudnia 2011 r., sygn. KIO/KU 109/11, przepis art. 12a ust. 2 PZP przesądza, iż do zmian istotnych ogłoszenia, powodujących konieczność stosownego wydłużenia terminu składania wniosków o dopuszczenie do udziału w postępowaniu, należy zmiana sposobu opisu spełnienia warunków udziału w postępowaniu, niezależnie od tego, czy polega na „zaostrzeniu” czy też „złagodzeniu” wymagań formułowanych pod adresem wykonawców. W jednym ze swoich wyroków KIO wskazuje również, że w przypadku nieistotnej zmiany ogłoszenia zamawiający zobowiązany jest do przedłużenia terminu składania ofert wyłącznie w świetle art. 12a ust. 1 ustawy PZP, który wymaga takiej czynności tylko wtedy, gdy jest to konieczne. Przepis ten nie precyzuje jednocześnie okresu, o jaki termin składania ofert należy przedłużyć, w związku z tym określenie tego okresu należy do kompetencji zamawiającego.

W przypadku zamówień sektorowych kwestia zmiany treści ogłoszenia o zamówieniu i w konsekwencji wydłużenia terminu na składanie wniosków o dopuszczenie do udziału w postępowaniu (w trybach rozpoczynających się od etapu składania tych wniosków) uregulowana została w art. 134 ust. 3a PZP, w którym skrócono termin do 15 dni w porównaniu z zamówieniami klasycznymi, tzn. jeśli zamawiający dokonuje istotnych zmian treści ogłoszenia o zamówieniu, powinien przedłużyć termin na składanie wniosków o dopuszczenie do udziału w postępowaniu o czas niezbędny do wprowadzenia zmian we wnioskach, z tym że termin składania wniosków nie może być krótszy niż 15 dni od dnia przekazania zmiany treści ogłoszenia Urzędowi Publikacji UE.

Ustawodawca wprowadził w PZP zasadę, że rozpoczęcie biegu składania ofert lub wniosków o dopuszczenie do udziału w postępowaniu należy liczyć odrębnie w zależności od tego, czy dotyczy zamówień o wartości równej lub przekraczającej kwoty określone w przepisach wydanych na podstawie art. 11 ust. 8 (kiedy to terminy liczy się od daty przekazania do publikacji ogłoszenia o zamówieniu) oraz dla zamówień poniżej tych progów (kiedy to bieg terminu składania ofert lub wniosków liczy się od daty opublikowania ogłoszenia w oficjalnym publikatorze). W przypadku zmiany ogłoszenia dla zamówień powyżej progów UE ustawodawca wskazał wprost, że nowy termin składania ofert lub wniosków o dopuszczenie do udziału w postępowaniu należy liczyć od dnia przekazania ogłoszenia o zamówieniu Urzędowi Publikacji Unii Europejskiej. Dla zamówień poniżej progów unijnych brak analogicznych wytycznych, jednak przyjąć należy, że terminy należy liczyć od dnia opublikowania ogłoszenia w Biuletynie Zamówień Publicznych. Zgodnie z wyrokiem KIO z dnia 4 lutego 2013 r., sygn. KIO 152/13, niedopuszczalne jest rozpoczęcie biegu tego terminu od dnia przekazania do publikacji ogłoszenia o zmianie ogłoszenia. Takie działanie prowadzi bowiem do naruszenia zasady równego traktowania wykonawców w postępowaniu i zasady uczciwej konkurencji. Jak wskazuje KIO, wykonawcy zainteresowani danym zamówieniem śledzą informacje o treści ogłoszeń publikowane głównie w oficjalnym publikatorze, a dopiero w następnej kolejności powiązane z treścią tych ogłoszeń ogłoszenia o zmianie treści ogłoszenia o zamówieniu. W związku z tym, w przypadku gdy treść ogłoszenia o zamówieniu wskazuje na upływ terminu składania ofert, dla wykonawców staje się ono ogłoszeniem archiwalnym. KIO zauważa, że wyznaczenie nowego terminu składania ofert, a nie przedłużenie terminu składania ofert w ramach ogłoszenia o zmianie ogłoszenia o zamówieniu, o czym mowa w art. 12a PZP, wprowadzałoby w błąd wykonawców potencjalnie zainteresowanych przedmiotowym zamówieniem.

Niezwłocznie po zamieszczeniu zmiany treści ogłoszenia o zamówieniu w BZP lub jej przekazaniu Urzędowi Publikacji UE zamawiający jest obowiązany zamieścić informację o zmianach na stronie internetowej. Do 28 lipca 2016 r. zamawiający miał obowiązek upublicznienia tej informacji także w swojej siedzibie, obecnie wystarczające jest zamieszczenie informacji na stronie internetowej.

Zgodnie z art. 11c, do wprowadzania zmian w treści ogłoszenia stosuje się odpowiednio przepisy dotyczące zasad publikacji ogłoszeń (art. 11 ust. 7-7d i art. 11a). W związku z tym ogłoszenie, które zamieszczone było w BZP zamawiający może zmienić poprzez zamieszczenie w tymże biuletynie ogłoszenia o zmianie ogłoszenia, które będzie wyraźnie wskazywać numer ogłoszenia zmienianego i datę jego zamieszczenia. Wzór ogłoszenia o zmianie ogłoszenia stanowi Załącznik nr 7 do Rozporządzenia Ministra Rozwoju z dnia 26 lipca 2016 r. w sprawie wzorów ogłoszeń zamieszczanych w Biuletynie Zamówień Publicznych (Dz. U. 2016, poz. 1127). Zgodnie z tym wzorem, zamawiający musi wskazać m.in. tekst, który należy zmienić lub tekst, który należy dodać.

Autor: Dagmara Dragan, Katarzyna Dziąćko, Kancelaria Wawrzynowicz & Wspólnicy Sp.k.